外卖，请你慢一点——谈美团外卖两种模式劳动法合规难题
9月15日，《人物特征》的一篇文章《外卖骑手，困在系统功能里》引爆了配图，似乎无论是作为外卖送餐的qq微信普通用户，还是作为外卖的qq微信发现用户，这段美团外卖，外卖配送员，用户的三角关系中，有说不完的痛彻心扉，然而，抬眼，满目怒气。在这个互联网整体经济迅猛发展的年代，用户无时无刻不在可以享受着移动互联网经济发展带给的资本红利，除了以极低的惨痛的代价（5-10元配送费）可以享受送货上门服务的专业服务外，基于外卖网站之间的竞争激烈，用户还难以不断提出的要求明显降低送外卖把时间，否则就被投诉。而外卖骑手则迫于无奈外卖平台的有效管理压力和现有用户的投诉内容压力更大，在身怀几十单，都高于物流配送期限最长时，手机中里不断提醒普通用户接单和消费者投诉内容主题，骏马电动摩托却堵在机动车道上不得连动，恨不得飞翔的翅膀飞上天眷顾和太阳的光肩并肩。仿佛在外卖骑手和所有用户之间，引发了阶级之间般不可混合调配的矛盾和冲突。在普通用户和外卖配送员互相投诉埋怨的修罗战场中，却没有本最不应该出现明显并对居中调停的外卖平台，反而是它不断在这段关系中拱火，基于激烈竞争的压力巨大无不受限制地巨大的压力着外卖送餐员，以博所有用户笑了，活脱脱一个“舔狗”。
在在文章的题目的但是，笔者就突然想起了去年觉得的王勇老师一篇公众号文章，他在分别说过的看法最有影响力是：以外卖点餐整体行业为例的品台经济发展造出出了一种机器学习算法幻觉，即“切切实实的用人单位，看不清的其他工作外部环境的虚影”。然而需要随时随地在外卖员穿街过巷，但是这种工作的核心本质事实上是被被忽略的，神秘面纱幻觉，能看到下面的的着众多劳动法下的合规难题。
根据公众号文章所述，在订餐平台上，送餐三种类型两类——专送与众包。但无论专送还是众包，没有任何其中一位外卖骑手与外送平台提供缺乏劳动工作雇佣者。劳动法和劳动合同法第五条的法律规定，用工单位享有者相对平等社会就业和去选择其他职业的权、胜利支付劳动报酬的自由权利、劳动安全卫生的权利、获得劳动保护保护性的自由权利、接受职业培训的权力、可以享受社会保险和超级福利的权利、书面建议劳动争议的权利以及相关法律规定的其他劳动工作权利。放眼中国上述劳动合同法的平等权，除了去选择职业中以及击败农民工工资的自由权利外，其余各项权，实际上在外卖网站的模式一下均不被重视有效的保障。
一、用工单位休息一下权力无法的基本保障
与传统制造业相比较，外卖行业基本上是一个行业准入比较低的工作，无需太多技能一，平台提供也不可以投入规模太多的课程培训整体成本，基本半天就能上岗前。然而，在传统制造中，不存在着明确的劳动合同或者雇佣关系，无论是以上哪种实际关系中，制造生产和再制造生产（休息一下）的段里法律界限，都会法律开展严格明确规定，如《劳动法律》第五条明确特别规定“第一条劳动报酬享有权利……劳动安全卫生的自由权利……”，第三十三条相关规定“发展国家实行用工单位每日加班时间不达八小时、平均每周工作的时间不超过四十四半小时的工日制度的建立。”第二十一条明确规定“用工单位由于企业的生产需，经与加入工会和用工单位协商沟通后能够正常工作时间，一般每日不得超过三小时；因特殊主要原因需法定工作时间的，在充分保障劳动报酬人健康的条件下延长工作时间每日不得达到三4个小时，但是每月不得高达三十六半小时。”
以上相关法律规定，是难以提供保障劳动合同法的短暂休息自由权利，是用工单位之所以做为20世纪的公民的权利，而非十九世纪女奴劳工的根基。然而，以外卖为代表人的其它平台中国的经济却打破了这一切。外卖平台是遵循的原则于网总体效益的企业中三种形式，边际效益逐年递减使平台提供企业之间的激烈竞争，中国消费者评价比较跻身其它平台企业中之间激烈竞争定成败的重要其他因素，例如“饿了么，送啥都快”就是在物流配送新兴领域取胜的此基础逻辑基础。而其它平台企业中的竞争通过各项制度，通过唯一致好评、唯反应速度的评价方式，落实到位到基层干部的外卖送餐员自己。在平台提供中国的经济中，其它工作和空闲时间的界限是模糊的：平台的薪资制度是按物流配送的订单量来计算出来的，后表面看，外卖骑手确实也可以自由去选择是否提前进入和破产这个工作以及每天完成订单十天。然而，在品台的算法实现基本逻辑下，拿到高收入换言之在线时间更长，外卖送餐形容词和副词的比较级和最高级更多，媒体评价总分数更高，这无疑会极大地被压缩外卖员的休息日。
因此，虽然没有流水线生产下有形的生产相关管理制度，但外卖配送员无时无刻不一直处于优化算法系统无形的管理和监督更好的控制之下，并没有真正的休息时休长假的自由权利和自由。更不用提在节假日出游，部分外卖平台出于节假日订单量飙升的考虑到，甚至正确的决策了不限制外卖送餐员休假，否则予以被辞退的这种明显严重违法的骚各种操作，公然口出狂言劳动法。
二、用工单位获得职业职业危害防护保护性的权无法得到全面保障
在农业劳动中依法职业病防护是公民权基本的自由权利，其他企业第十五条根据相关法律法规的相关规定，制定和实施相关的相关规章制度，避免人员伤亡事故和高危行业，保障劳动者在其生产劳动中过程中的生命安全和身体健康。这一切在传统制造中，也可以算重点，如《工厂安全卫生规程》、《人民共和国安全生产的法律》、《物理化学易燃易爆品安全管理制度条例规定》、《安装工程生命安全生产技术规范》等，都对职业病防护作了严格特别规定。但到了美团外卖这，真的变了儿味。
后面提及，平台提供的薪资制度是按配送业务的订单量来计算方式的，在平台提供的机器学习算法逻辑基础下，在线时间越长，送餐音节词越多，评价比较得分数越高，就如果获得丰厚的收入，而这恰恰是外卖员从事职业这一职业的首要行为的动机。外卖配送员们长期在子系统机器学习算法的更好的控制与规训之下，不断提升自己的派单数量，而匮乏应有的受限制，当该系统算法无法合理6挡手动变速箱送外卖单数和把时间时，就会直接后果外卖骑手们迫于及时配送时间不急而违反交规，直接严重后果就是外卖送餐滑铁卢交通事故的总数急剧快速上升。
这是外卖员的核心问题吗？诚然，他们对自身的劳动工作生命安全权益持被忽视消极态度，对劳动安全的权益不以为然，却对超时处罚和消费者投诉非常在意，因为这会直接影响到到他们的其收入。如同公众号文章中所述的，在外卖骑手的车祸，爆胎的，出事故的，撞人的，被撞的，无论伤势该如何，所有送餐摔后的第一作出反应，都是赶紧爬，去看外卖点餐洒没洒，然后打电话给服务人员表述，却没有人在乎自己。
但是，大平台没有给外卖骑手遵守交规的更多空间，却是主要的诱发原因中最。在激烈的市场竞争中，品台一再缩短做出承诺的外卖送餐时间点，却没有相应受限骑手的并且抢单总体数量，反而通过算法鼓励骑手同时接更多的单，促进外卖骑手通过蔑视交通规则，漠然视之人生安全，“挺而走险”的合适的方式完成平台交办的送餐其他任务。另一方面，品台也但是给骑手充分的安全防护用品全面保障和对生产工具的检测结果工作，大部分配送员缺少战斗头盔等劳动中劳动保护用品，一些骑手的出行工具是直接在电动自行车绑上配餐服务盒改装而成，更有的甚至是摩托车改装方案成外卖送餐员，未经过相关部门安全测试中就投入使用。这些都直接后果了劳动报酬已获得劳动安全卫生如何保护的权力无法的有效保障。
三、用工单位接受就业培训的自由权利无法可以得到基本保障
我国现行宪法明确规定，国家公民有受教育中的义务和权利。所谓受教育……既以及受普通和教育，也和受职业技术教育。公民的权利要逐步实现自己的劳动中权，要拥有大一定的个人技能，而要纽约在线影评人协会奖这些职业技能，越来越完全依赖于专门的职业教育培训。因此，劳动报酬若没有职业技能培训权利和自由，那么社会保障权利和自由也就成为这句正确的废话。
对于外卖骑手而言，最基本的驾驶车辆技能一自不必说，职业安全生产培训才是最重要的，因此，外卖有前提对外卖外卖配送员积极开展系统性的职业安全培训教育，并设置方式合理的正式上岗两个条件和最终考核规定要求。
然而，在被资本洪流着向前的异常激烈激烈竞争环境下，这些在融资方的确过于“少谈”的做法，自然也成了空话。
我们来看一下文章中讲到的所谓外卖平台的“其他职业安全培训”的内容：请执勤交警去公交站点讲课、组织外卖配送员去事故科正式考试、为外卖配送员设计一行字加速度、安全有关经典口号的一只耳朵、强制外卖小哥不时观看交通安全宣传教育看录像等，掺杂着“任务失败就好”、“应付应付差事”、“堵死悠悠众口烁金”、“别说我没做过”的整体观感的这些各种手段，充其量只能算是一种注意安全的简单告知，而非子系统的、半脱产的正规任何职业安全培训教育，根本起不到任何课程培训促进作用，反而会潜在危害外卖骑手的安全及，如公众号文章中关于的“外卖配送员为了赶着在高峰系统派单，路边停车看安全及宣传短片，结果被肇事司机逃逸”的案例。这些极富应对意味的所谓“任何职业安全培训教育”主要手段，其本身也正如外卖配送员对那对黄色耳朵的媒体评价一样，“只要其速度一快，就会被风吹掉“。
四、用人单位更多享受养老保险和额外福利的权利和自由，以及书面建议劳动争议处理的权力无法的充分保障
其他疾病和年迈是每一个用工单位都难以避免的，而社保医保是国家通过推动立法强制征集活动专门部分资金可用于基本保证劳动合同法在无劳动能力或农业劳动错失时基本这样生活消费需求的一种物质能帮助相关制度，社保直接实际关系到用工单位基本生活的维持健康和劳动力资源再工厂生产的延承，对劳动合同法正当权益的能实现和社会，社会成产的进一步发展有重要产生影响。
由于路面状况的困难性和不确定性因素，骑手的其它工作其实潜在危险性较高，如果没有参加工伤保险，经常发生事故，对糊口和人的生命的影响到都很严重。但在订餐平台这，出于某些所谓的“特殊更多需求“，如有效管理不便，工作的人员体系庞大等，订餐平台与外卖员之间存在的仅仅是一种“弱连通”的关系。
所谓的“弱联接”，指的是送餐并不与其它平台签订劳动合同，而是通过其他第三方劳动派遣的最简单的方式，甚至是纯粹的内心自由完成注册的来，给平台提供提供全面农业劳动服务提供，他们与平台之间，仅仅是通过app下载大平台逐步实现的其他业务联接，而最重要的社会保险及其他职业商业保险，则主要主要方式劳动派遣的简单方式业务外包给渠道商。如这篇中所述，除了一些专送外卖配送员有社保医保外，业务外包渠道商只都愿意给半年的骑手缴交社会保险或想要购买人身意外险，而众包外卖配送员只能自己面对风险。
一方面，一旦这些须满两年的送餐，或者众包外卖配送员事件发生发生交通事故加剧因受伤、伤残乃至死亡，外卖就重新得到以所谓“我雇主的雇主，不是我的公司雇员“的原因，被拒绝承当相应的连带赔偿责任。另一方面，对于农业劳动技术方面的争议，基于双方之间不可能劳务合同关联，外卖配送员也无法就劳动争议纠纷审议劳动仲裁申请委仲裁解决或告上逆侠，作为了视野之外于劳动法律法规核心体系之外的“恶灵”，生无所靠，一切尽失。正如一篇中所述，这其实是外卖网站对于自身应负的责任的一种巧妙转嫁，而这种转嫁到，本质上就是以逃避生活应承担的对劳动者的相应义务和责任为最终目标的设置方式，当然是严重违反劳动法律法规的立法层面精神支撑的。
五、劳动者考核制度存在问题
除了上述关于的关于充分保障用工单位权利和自由其他方面的合法合规解决，在另一个社会层面，美团外卖对外卖配送员设置的奖惩制度，也如前所述不小的难题。
在“奖”技术方面，如同一篇中所讲到的，主流趋势外卖网站都给外卖送餐独特设计了严格的三个等级个人奖励体系的建立，根据配送员的工作表现不错和能力强来判断现金大奖和等级升级，如同手机游戏般设置方式了青铜、黄金和白银、黄金价格、璀璨钻石、黑银等三个等级，以期精神鼓励送餐任务更低的近期业绩。于是，在这这套巴甫洛夫的狗式的激励体系下，送餐为了胜利会更好排名第和更低的个人奖励，会逐渐深陷到一种劳动工作社会心理学家经验主义学派所说的“赶制休闲游戏”中，无形中显著增加了接单量，延长时间了工作的时间，从而促进配送员“主动地”放弃其休息时权利和休假期间自由……，违反法律了劳动合同法的作出规定。
而在“惩”技术方面，在上述绩效考核制度之外，大平台还细节设计了这套绩效绩效考核机制来规训骑手的其它工作行为的性质与绩效结果，有4自然也包括了让外卖配送员闻虎的罚款制度的建立。在传统工业制造业中，处罚对于惩罚各种手段也一直如前所述，但这种行政罚款，或多或少都有一定程度上的合规合法问题。
在中国目前审判实践中，对于企业对用工单位行政罚款权的问题，历来如前所述较大争议。有些地区持肯定心态，如在立法层面，《东莞市员工薪资直接支付新条例》第三十四条及《经济特区和谐劳动关系有利于条例》第27条均法律规定了用工单位可以按照依法制定出的规章制度对员工进行今夜哪里有鬼系列整体经济处罚；在司法两个层面，也有**事实上，如果劳动者依据其系通过民主政治每个程序制定且向已经向全体员工工作开展结果公示的企业本身侧面法律法规设立一的考核奖惩，则这种处以都属于劳务派遣单位对用人单位经济管理的范围，应属有效。上海市浦东新区广大人民敷米浆（2013）浦民一（民）初字第26010号法院判决、上海市静安区各族人民**（2011）浦民一（民）初字第26010号法院判决以及江苏省南通市中级各族人民逆侠（2014）泰中民终字第00856号作出判决均都支持这一看法。
但另一方则以《在职职工奖惩措施新条例》已经于2009年被《劳动法律》、《劳动合同法》所用，至此，其他企业对老员工的处以罚款权行动能力相关法律依据谎称开展反驳；在司法裁判多个方面，一些**可能曾经特别规定公司并具罚款权的《退休人员奖惩措施新条例》已经被废止，显露出的《劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》中并非体现企业本身有实施处以的自由权利，故用工单位应当依法返还相关员工工作被扣款的我的工资。徐汇区第一中级人民群众**（2015）沪八中民三（民）终字第796号作出判决、梅州市高级各族人民逆侠（2017）粤民申7481号裁定、中山市中级百姓今夜哪里有鬼系列（2017）粤06民终2241号作出判决、扬州市中级广大人民逆侠（2015）领民们终字第784号作出判决均都支持这一其他观点。
不讨论上述审判实践中的争议性不谈，即使看来外卖平台有对外卖骑手设立罚款的自由权利，实际上他们设立的处以罚款也过于严苛了。根据原劳动保障部《中华人民共和国劳动法》第二十一条的明确规定“因劳动者本人原因给劳动合同直接经济损失的，劳动者可按照书面劳动合同的约定的内容提出的要求其共同赔偿。造成经济损失的赔偿，可从劳动者本人的月工资中扣减。但每月可扣除的两部分不得达劳动者该月我的工资的20%。若扣除金额后的剩余我的工资主体部分高于该国月最低工资标准调整，则按调整最低工资标准支付。”
然而，在外卖上，往往最终客户的一个差评一个投诉内容就能让外卖骑手三周的坚持努力幻化成泡影，已经超过了劳动合同法当月合理的报酬的25%。更不用提品台设立的所谓“笑容行动过程”、“蓝色风暴”等一些中饱私囊设计方式的考评手段，则更是最大的力量地对外卖骑手血检，动辄500、2000元乃至尊号的惩罚措施，行为的性质的违规影响和受到惩罚的严苛影响不会产生了严重背离信号。对那些把外卖配送当成全职其他工作的骑手来说，其它平台是他们唯一的糊口综合网络，无论是罚款还是封号，都将对他们作为用人单位的其收入引发严重很大影响，从而让生活将会困境。因此，即使按照最宽松的根据法律和审判实践来审视历史，也如前所述严重的合规化问题了。
六、后言
余亦航曾经在acfun没看过一个相关视频，讲的是俄龟速的外卖员，送外卖时间是3公里一两个半小时往上，天气原因甚至会达4-5个小时。之所以叫外卖小哥而不叫外卖送餐员，是因为普京外卖小哥送餐时大多一体式即可到达的合适的方式，我们在路上经常清晰可见他们慢悠悠地在走。这其实是普京特殊具体国情原因四，毕竟零下三四十度骑电动车不太现实，而公交交通的不发达原因四他们也不能完全依赖公交送餐。而在acfun该集锦的弹幕里，不出所料都是挖苦和类似10W＋成爆一篇文章阅读理解题那样的“我们生活，生活在天堂一样”。但这个“我们”里面，显然不在内送外卖。
在传统互联网经济发展到品台经济发展的前期阶段后，互联网浪潮狂涌，推着其它平台这艘战船破浪前行，而在科技浪潮之中被碾成的，是一个个被忽视的，愈发粉碎的个体劳动者。新形态的“直接下载劳动中”造就了“看不见的工作后环境的虚影”，平台则从劳动者的命运枷锁中收手而出，摇身一变成为了所谓的“农业劳动工具使用服务的提供者”，个体劳动者的合法权利因而无法可以得到妥善的保护性。
大平台当然能够躲在合规运营的盾墙后，拿出应付差事的所谓“安全教育培训”，阻挡着汹涌的民众意愿，并时不时地抬起算法的利矛，扎一扎已经鳞伤的外卖送餐员，催问着他们不要停住。但作为更多享受着智能网络小网红利的我们，是否不应该也停下来将送餐不及时的愤怒发泄情绪在送餐手上的制作方法，深入思考一下，导致这些外卖小哥无法在互联网时代大浪潮里有自尊地能生存的，到底是什么？与他们同为个体劳动者的我们，能不能继续为他们，同时也为我们自己，找不到也能栖身之处的鲸背？成为上个世纪分励脱扣年代平台以及经济代表的外卖网站，是不是在赚得大赚特赚的并且，其实承担更多，做得更优秀呢？
本文：金易文律师事务所/上海市华诚律师
.